中外法制史--复习大纲(二) - 国家司法考试

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中外法制史--复习大纲(二)

中国名师辅导网 2003-06-16 15:04 http:// www.fudaoban.net 大字体小字体

一、罗马法的产生和《十二表法》的制定
（一）罗马法的产生
1、罗马法
泛指罗马奴隶制国家法律的总称。
2、古罗马奴隶制国家和罗马法的产生
（二）《十二表法》的制定
1、制定背景
《十二表法》是罗马法发展史上的一个重要里程碑。
2、结构与内容
特点为诸法合体、私法为主，程序序法优于实体法
3、历史地位
罗马国家第一部成文法。

二、罗马法的渊源和分类
（一）渊源
1、习惯法
2、议会制定的法律
3、元老院决议
4、长官的告示
5、皇帝敕令
6、具有法律解答权的法学家的解答与著述
（二）分类
1、根据法律调整的不同对象可划分为公法与私法
2、依照法律的表现形式可划分为成文法与不成文法
3、根据罗马法的适用范围可划分为自然法、市民法和万民法
4、根据立法方式不同可划分为市民法和长官法
5、按照权利主体、客体和私权保护为内容可划分为人法、物法、诉讼法

三、罗马法的发展
（一）市民法与万民法两个体系的形成
查士丁尼将两者统一起来
（二）法学家活动的加强
普罗库尔学派和萨比努斯学派
五大法学家：盖尤斯、伯比尼安、保罗、乌尔比安、莫迪斯蒂努斯
（三）《国法大全》的编纂
《查士丁尼法典》、《查士丁尼法学总论》、《查士丁尼学说汇纂》、《查士丁尼新律》。至公元12世纪统称为《国法大全》或《民法大全》。《国法大全》的问世，标志着罗马法已发展到最发达、最完备阶段。

四、罗马法的基本内容
（一）人法
1、自然人（25岁的成年男子才享有完全行为能力）
2、法人
（1）必须具有物质基础；（2）社团要达到最低法定人数；（3）必须经过元老院的批准或皇帝的特许
3、婚姻家庭法
罗马法的婚姻有两种，即“有夫权婚姻”和“无夫权婚姻”。
（二）物法
1、物权
2、继承
3、债
（三）诉讼法
诉讼程序先后呈现三种不同形态：法定诉讼、程式诉讼、特别诉讼

五、罗马法的历史地位
（一）罗马法的复兴
（二）罗马法复兴的过程
1、注释法学派与罗马法的复兴
2、评论法学派与罗马法研究、适用的新发展
3、罗马法复兴的意义
（1）商品经济得到比较顺利的发展，市民等级的力量不断加强
（2）形成了一个世俗的法学家阶层，改变了教会僧侣掌握法律知识的情况
（3）近代自然法学说和“法律面前人人平等”的口号，其思想渊源正是罗马时代的自然法思想及自由人在私法关系上的地位平等原则
（三）罗马法对后世的影响

六、英美法的历史沿革
（一）英国法的形成与发展
1、英国封建法律体系的形成
英国法的源头是盎格鲁。撒克逊时代的习惯法，后逐渐形成了普通法、衡平法、制定法三大法律渊源。
普通法于12世纪前后发展起来；衡平法于15世纪形成；1215年的《大宪章》的制定法发展的重要进程。
2、资产阶级革命后英国法的变化
（1）国会立法权得到强化，确立了“议会主权”原则，制定法地位提高
（2）内阁成为最高行政机关
（3）普通法和衡平法在内容上得到充实
3、现代英国法的发展
（1）立法程序简化，委托立法大增
（2）选举制进一步完善，基本确立了普通、秘密、平等、公开的选举制度。
（3）社会立法和科技立法活动加强
（4）欧盟法成为英国法的重要渊源
（二）美国法的形成和发展
1、殖民地时期的美国法
18世纪中期，英国普通法在北美殖民地取得了支配地位
2、独立战争后的美国法
1830年后，《美国法释义》的问世以及各种美国法专著的出现，标志着美国法对英国法批判吸收并走上独立发展的道路。
3、南北战争后的美国法
4、现代美国法
（1）制定法大量增加，法律的系统化明显加强。1923年成立法学会。出版《法律重述》、《美国法律汇编》
（2）由于以总统为首的行政机关权力的扩大，行政命令的作用和地位日益显著。
（3）国家干预经济的立法大量颁布。

七、英美法的渊源
（一）英国法的渊源
1、普通法
2、衡平法
3、制定法
（二）美国法的渊源
1、制定法
2、普通法
3、衡平法

八、美国宪法
（一）宪法的制定
1787年在费城召开了制宪会议，起草了《宪法》。1789年美国第一届联邦国会开幕，正式宣布联邦宪法生效。
（二）宪法的主要内容与修正案
1、1787年宪法的主要内容
由序言和7条本文组成。序言不是宪法的部分，在审判活动中不能被引用。
2、宪法修正案
宪法修正案是美国宪法规定的惟一正式改变宪法的形式。其中影响最大的是关于公民权利的宪法前10条修正案、南北战争后关于废除奴隶制承认黑人选举权的修正案、20世纪以降关于扩大选举权、男女享受平等权利的修正案。

九、英美司法制度
（一）法院组织
1、英国法院组织
从层次上分为高级法院（分为上议院、枢密院司法委员会和最高法院）、低级法院；从审理案件的性质上分民事法院、刑事法院。其中上议院由大法官、前任大法官和法律贵族组成，是实际上的最高法院。最高法院名为“最高”，却并非民刑案件的最高审级，它包括上诉法院、高等法院、皇家刑事法院三个部分。
2、美国双轨制的法院组织
联邦法院组织系统和州法院组织系统。前者包括联邦最高法院、联邦上诉法院和联邦地区法院；州法院组织系统不统一。一般来说，州的最高法院称作州最高法院，正式的初审法院是地区法院，基层法院是治安法院。
（二）美国联邦最高法院的司法审查权
1803年“马里布诉麦迪逊”案确立的司法审查的宪法原则
（三）陪审制度
陪审团裁决一般不允许上诉，但当法官认为陪审团的裁决存在重大错误时，可以加以撤销，重新组织陪审团审判。
（四）辩护制度
1、对抗制
2、英国的律师传统上分为两大类：出庭律师和事务律师

十、英美法系的形成与特点
（一）英美法系的形成
19世纪形成
（二）英美法系的特点
1、以判例法为主要法律渊源
2、以日尔曼法为历史渊源
3、法官对法律的发展所起的作用举足轻重
4、以归纳为主要推理方法
5、不严格划分公法和私法
（三）美国法的特点和历史地位
1、美国法的特点
（1）以判例法为主要表现形式
（2）法律体系庞杂
（3）封建因素较少。
（4）浓厚的种族歧视色彩
1、美国法的历史地位
（1）创造了对宪法产生深刻影响的近代宪政思想和制度，制定了世界第一部资产阶级成文宪法，奠定了资产阶级宪法的基本格局。
（2）创造了立法和司法的双轨制
（3）美国刑法率先创造了缓刑制度
（4）最早建立了反垄断法制

十一、法国法、德国法和日本法的历史没革
1、法国法律制度的形成与发展
（1）封建法律制度的形成和发展
起始时间为公元843年法兰克查理曼王国的分裂至1798年法国资产阶级大革命的爆发。分为三个阶段：公元9世纪至13世纪以习惯法为主时期、公元13世纪至16世纪习惯法成文化时期和公元16世纪王室立法成为主要的法律渊源时期。
（2）资产阶级法律制度的建立
拿破仑时期，法国制定了《民法典》、《商法典》、《刑法典》、《民事诉讼法典》、《刑事诉讼法典》五部重要法典，再加上宪法，构成了法国“六法”体系。
（3）现代法国法的发展。
　2、德国法律制度的形成和发展
（1）封建法制的形成与发展
法律的分散性和法律渊源的多元化是德国法此阶段的最基本的特点。封建时代最著名的习惯法汇编是《萨克森法典》，大约编纂于1220年。
（2）德意志帝国的建立与近代德国法律体系的形成
（3）魏玛共和国时期法律的发展
（4）法西斯专政时期德国法的蜕变
（5）二战后德国法的变化
3、日本法律制度的形成与发展
（1）封建法制的形成和发展
645年的“大化革新”，废除了奴隶制，创建了唐朝法律为模式的日本封建法制制度。
（2）近代日本法律体系的建立与完善
（3）现代日本法的发展

十二、宪法
（一）法国人权宣言与法国宪法
1、1789年的《人权宣言》
（1）天赋人权
（2）人民主权、权力分立
（3）提出资产阶级法制原则
2、几部有代表性的宪法
（1）1791年宪法
（2）1785年宪法
（3）二战后的两部宪法
（二）日本宪法
1、明治宪法
2、和平宪法
1946年11月3日颁布，1947年5月3日正式实施。
（1）天皇成为象征性的国家元首
（2）实行三权分立与责任内阁制
（3）规定放弃战争原则，仅保留自卫权
（4）扩大了国民的基本权利和自由

十三、民法
（一）《法国民法典》
1804年3月21日，《法国民法典》正式颁布实施
确立了过失责任原则
（二）德国民法典
1896年7月1日通过，1900年1月1日正式实施。

十四、司法制度
（一）法国的司法制度
（二）德国的司法制度
（三）日本的司法制度

十五、大陆法系的形成和特点
（一）大陆法系的形成
渊源于古罗马法，经过11世纪至16世纪的罗马法复兴、18世纪资产阶级革命，最后于19世纪发展成为一个世界性的法系。大陆法系以1804年的《法国民法典》和1900年的《德国民法典》为代表形成了两个支系。
（二）大陆法系的特点
1、从法律渊源传统来看，以制定法为主
2、从法典编纂传统来看，采用系统的法典形式
3、从法律结构传统来看，基本结构是在公法和私法的基本上建立的
4、从运用法律的推理方法来看，大陆法系的法官通常采用的是演绎法
5、从诉讼程序传统来看，倾向于职权主义